模仿使用“知名商品特有的包裝裝潢”，易構成不正當競爭么？

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來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：吳迪  北京市品源律師事務所

原標題：淺析模仿使用知名商品特有的包裝裝潢易構成不正當競爭

在近年來的不正當競爭糾紛案件中，知名商品特有的包裝裝潢糾紛具有越來越多的趨勢。擅自模仿使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢、或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品混淆、誤認的，即構成不正當競爭。

在蒙特莎（張家港）食品有限公司（以下簡稱蒙特莎公司）與意大利費列羅公司FERRERO S.P.A（以下簡稱費列羅公司）不正當競爭糾紛一案中，最高人民法院通過再審程序，判定蒙特莎公司模仿費列羅公司的包裝、裝潢會造成消費者的混淆，構成不正當競爭。

案情簡介

原告費列羅公司于1964年在意大利成立，并于1982年將其生產的費列羅巧克力投放市場，曾在亞洲多個國家和地區的電視、報刊、雜志發布廣告。并先后在我國臺灣、香港注冊“金莎”商標。1984年費列羅公司進入中國大陸市場，并于1986年申請注冊“FERRERO ROCHER”和圖形以及其組合的系列商標。并在中國境內銷售的巧克力商品上使用。

費列羅公司自1993年開始，以廣東、上海、北京地區為核心逐步加大FERRERO ROCHER巧克力在國內的報紙、期刊和室外廣告的宣傳力度。相繼在一些大中城市設立專柜進行銷售，并通過贊助一些商業和體育活動，提高其產品的知名度。2000年6月，其“FERRERO ROCHER”商標被國家工商行政管理部門列入全國重點商標保護名錄。

而被告蒙特莎公司是1991年12月張家港市乳品一廠與比利時費塔代爾有限公司合資成立的生產、銷售各種花色巧克力的中外合資企業，1990年4月23日，張家港市乳品一廠申請注冊“金莎”文字商標，1991年4月經商標局核準注冊。2002年張家港市乳品一廠向蒙特莎公司轉讓“金莎”商標，蒙特莎公司公司開始生產、銷售金莎巧克力。

張家港市乳品一廠自1990年開始生產金莎巧克力，該巧克力的包裝、裝潢與蒙特莎公司自2002年起生產銷售的被控侵權巧克力使用的包裝、裝潢基本一致，與“FERRERO ROCHER”巧克力使用的包裝、裝潢較為近似。原告費列羅公司認為被告蒙特莎公司仿冒其產品，擅自生產銷售與其知名商品特有的包裝、裝潢相近似的巧克力，容易造成一般消費者的混淆和誤認，遂向天津市二中院法院提起訴訟請求，要求被告蒙特莎公司立即停止使用侵權包裝、裝潢，并賠償損失。

經審查，天津市二中院審理認為：蒙特莎公司和費列羅公司的巧克力產品在國內市場十多年的并行存在和宣傳、銷售的過程中，對各自產品的商標及產地來源極為注重，對產品的質量、價格、口味及消費層次的不同需要使雙方擁有各自的消費群。由于費列羅公司的“FERRERO ROCHER”商標與蒙特莎公司的“金莎”商標均處于產品包裝的顯著位置，消費者能從巧克力的商標及生產廠家等不同之處進行分辨，購買自己所需要的產品，近似的裝潢已經不能成為消費者選擇的障礙。因此，盡管二者產品裝潢近似，亦不足以使消費者產生誤認，混淆二者的產品。2005年2月7日，天津市第二中級人民法院一審判決駁回費列羅公司的訴訟請求。

隨后費列羅公司不服一審判決，提起上訴。天津市高級人民法院審理認為，我國反不正當競爭法的知名商品，是指已在特定市場銷售并為相關公眾知曉的商品。對商品的知名狀況的評價應根據其在國內外特定市場的知名度綜合判定，不能理解為僅指在中國境內知名的商品。費列羅公司作為專業生產巧克力食品的國際知名企業，此系該行業公知的事實，其生產的“FERRERO ROCHER”巧克力在1984年進入國內市場銷售前，已經在巧克力市場為相關公眾知曉，具有較高的知名度，且其巧克力商品特有的包裝、裝潢作為整體，具有顯著的視覺特征和效果。此后，該產品在中國市場長期銷售，已為相關公眾知曉，應當認定為知名商品?！癋ERRERO ROCHER”巧克力使用的包裝、裝潢為整體設計，表達了特定的含義，形成特有的包裝、裝潢形式。蒙特莎公司的“金莎”巧克力使用了與“FERRERO ROCHER”巧克力基本相同的包裝、裝潢，而蒙特莎公司不能證明系自己獨立設計或者在先使用，因此，認定其擅自使用了“FERRERO ROCHER”巧克力特有的包裝、裝潢。因此，天津市高級人民法院對費列羅公司的上訴理由予以支持，判決撤銷一審判決，蒙特莎公司立即停止使用侵權包裝、裝潢，并賠償損失。

蒙特莎公司不服二審判決，向最高法院提出再審申請。

最高法院經審查認為，“FERRERO ROCHER”巧克力為知名商品，其對巧克力的包裝、裝潢使用在先，且其構成要素的排列組合具有獨特性，經過長時間的使用，已經具有識別商品來源的作用，蒙特莎公司模仿費列羅公司的包裝、裝潢會造成消費者的混淆，因此，構成不正當競爭。

分析

首先，“FERRERO ROCHER”巧克力屬于在先知名商品；

在我國《反不正當競爭法》中知名商品是指在中國境內具有一定市場知名度，為相關公眾所知悉的商品。在國際已知名的商品，我國法律對其特有名稱、包裝、裝潢的保護，仍應以在中國境內為相關公眾所知悉為必要。認定知名商品，應當考慮該商品的銷售時間、銷售區域、銷售額和銷售對象，進行任何宣傳的持續時間、程度和地域范圍；但也不排除適當考慮國外已知名的因素?！癋ERRERO ROCHER”巧克力是于1982年由費列羅公司投放入市場，曾在亞洲多個國家和地區的電視、報刊、雜志發布廣告。1984年進入中國大陸市場，并且自1993年開始，以廣東、上海、北京地區為核心逐步加大FERRERO ROCHER巧克力在國內的報紙、期刊和室外廣告的宣傳力度。相繼在一些大中城市設立專柜進行銷售，并通過贊助一些商業和體育活動，提高其產品的知名度。2000年6月，其“FERRERO ROCHER”商標被國家工商行政管理部門列入全國重點商標保護名錄。而“金莎”巧克力是于1990年開始生產銷售的，時間明顯晚于“FERRERO ROCHER”巧克力進入中國市場的時間；并且蒙特莎公司是于2002年受讓“金莎”商標，開始生產銷售并宣傳金莎巧克力，其在中國境內市場知名的時間明顯晚于“FERRERO ROCHER”巧克力。因此，“FERRERO ROCHER”巧克力屬于在先知名的商品。

其次，“FERRERO ROCHER”巧克力包裝、裝潢具有特有性；

“FERRERO ROCHER”巧克力是由金色的錫紙、咖啡色的紙托、透明的塑料盒等一系列包裝要素構成，并且其將橢圓形的帶有金邊圖案的商標標簽附加在包裝上；這使得“FERRERO ROCHER”巧克力的包裝、裝潢在色彩、形狀、大小等方面具有獨特性，形成了顯著的整體形象，經過長時間使用和大量宣傳，足以使相關公眾將上述包裝、裝潢的整體形象與費列羅公司的“FERRERO ROCHER”巧克力形成唯一對應的關系。具有識別商品來源的作用。

最后，“FERRERO ROCHER”巧克力與“金莎”巧克力在包裝、裝潢上易使相關公眾產生混淆和誤認；

在我國《反不正當競爭法》中規定的混淆、誤認是指足以使相關公眾對商品的來源產生誤認，包括誤認為與知名商品的經營者具有許可使用、關聯企業關系等特定聯系。在本案中，無論是“金莎”巧克力最初的生產者張家港市乳品一廠，還是蒙特莎公司，其生產銷售的巧克力包裝均與“FERRERO ROCHER”巧克力包裝、裝潢基本一致，極易使相關公眾誤認為“金莎”巧克力與“FERRERO ROCHER”巧克力存在某種特定聯系。

綜上所述，不同的經營者之間是可以相互學習、相互借鑒各自的商品包裝、裝潢設計，并在此基礎之上進行設計創新的，但是學習與借鑒的結果不能引起相關公眾的混淆與誤認。如果造成了消費者的誤認，極可能構成不正當競爭。

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作者：吳迪  北京市品源律師事務所

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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