商評委張月梅專欄｜證據保存：即使是商標，不妨也發表一下

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作者：張月梅  商標評審委員會

來源：IPRdaily

投稿原標題：即使是商標，不妨也發表一下

今天又在《張月梅的商標文》公眾號上看到了留言：喜歡你的文章，也喜歡那些畫。在我的公眾號上留言的人自然喜歡我的文章，不喜歡的人根本就不來看。但我現在想說的是喜歡畫這件事。

我的公眾號關注人數才一千出頭，與我互動的消息也就幾十條，但已經有五個人表示喜歡配圖。這些配圖都是我同事孩子的習作，每張畫上都有署名。作為知識產權工作者，我是很正式地請求了授權之后，才把這些畫作為文章配圖發表出來。

其實“發表”這個詞才是我重點想說的。

拋開藝術水準問題，這些畫無疑是著作權所保護的作品。作品一經創作就產生了著作權，一旦發表就公之于眾，所有人都有了看到這件作品的可能性。千萬不能小看“可能”二字，這可是保護著作權的重要條件之一。

關心這個問題，是因為絕大多數圖形商標的標識本身屬于著作權法保護的作品，也屬于商標法保護的在先權利。權利保護首先要證明自己是權利人，這就需要提交證據證明這一點。從目前的商標確權案件審理實踐看，提交這個證據還是挺不容易的。

不容易的原因之一是權利人根本沒有保留創作過程的草圖等證據，之二是提交的草圖或者聲明，不能證明時間早于訴爭商標申請日。客觀上講，一般人并不習慣在創作草圖上簽上日期，就算簽上日期也不能證明是當時簽的還是事后補簽的。這給認定這些證據真實性及創作具體時間帶來很大困難。

我曾經審理的一件商標無效案中，雙方都聲明商標圖形是自己獨創的，都提交了創作該圖形作品的草圖。因為雙方使用的圖形作品長得一模一樣，且雙方為同行，所以如果認定是巧合的話，我的智商估計會被別人嚴重置疑，作為審理員，必須認定一方是真正權利人。

該案中，因為提起無效宣告請求的一方還提交了商標設計創作的合同等相關證據，最后認定其為圖形作品的權利人。被撤銷了商標的另一方也沒有去訴訟，該案算是圓滿結案。因為記不得商標號，所以也就不具體介紹案情了。

由此，我想到，如果這件商標圖形作為作品發表了，則應是另一種情形。公開發表首先會有確定的時間，可以證明其至晚在發表日已創作該作品。其次發表時會有權利人的聲明，可以初步確定權利歸屬。

比如我公眾號的那些畫，直接署著小作者的名字。在無相反證據的情形下，這個發表行為可以作為證據證明這些作品的創作時間和作者。如果有人用一樣的畫申請了商標，還可以證明其有接觸這些作品的可能性。

幸運的是，在當今信息時代，發表變成了一件極其容易的事情。任何人都可以選擇N種方式在第一時間發表自己的作品。例如，企業在自己的微信公眾號上發表，作者在自己的微信朋友圈里發表等等。

作為一個寫文章的人，我特別喜歡信息時代的重要原因之一，就是發表文章變得特別容易。而且保存和查找也十分簡單，只要不刻意刪除，總是留在某個空間的角落里。

所以，我真心建議：即使是商標，只要構成了作品，不妨也發表一下，發表時署上您的大名或聲明下權利歸屬。以后一旦發生商標權利糾紛，這份證據使用起來還是很方便的。

需要特別說明的是，這里說的發表是指把商標圖形作為獨立的作品公之于眾的行為。這與把該圖形作為商標與商品聯系在一起使用的行為不同。僅作為商標使用的圖形證據是不能單獨證明著作權歸屬的。（原標題：即使是商標，不妨也發表一下）

來源：IPRdaily

作者：張月梅

編輯：IPRdaily 彭瑩